界面新聞記者 | 牛其昌
備受關(guān)注的的“無菌包裝收購第一案”再起波瀾。前腳新巨豐（301296.SZ）股東大會剛剛審議通過了購買議案，后腳便收到國家市場監(jiān)督管理總局（以下簡稱“市場監(jiān)管總局”） 提示函，“建議其進行經(jīng)營者集中申報”。
7月4日晚間，新巨豐披露了收購紛美包裝（紛美，00468.HK）的最新進展，稱7月4日公司收到市場監(jiān)管總局的提示函，市場監(jiān)管總局建議公司就本次交易進行經(jīng)營者集中申報。
“為積極穩(wěn)妥推進本次交易，充分保護公司及中小投資人的股東權(quán)益，經(jīng)與市場監(jiān)管總局溝通，公司將按照市場監(jiān)管總局的要求提交相關(guān)申報材料。公司提交經(jīng)營者集中申報材料后，市場監(jiān)管總局將對申報開展后續(xù)審查工作，公司將積極配合市場監(jiān)管總局的要求，與市場監(jiān)管總局及時溝通，盡快推動后續(xù)審查事宜?！毙戮挢S表示。
針對經(jīng)營者集中申報，河南澤槿律師事務(wù)所主任付建對界面新聞表示，在向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報時，經(jīng)營者需要提交申報書、集中對相關(guān)市場競爭狀況影響的說明、集中協(xié)議、參與集中的經(jīng)營者經(jīng)會計師事務(wù)所審計的上一會計年度財務(wù)會計報告，以及國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的其他文件、資料。
“執(zhí)法機構(gòu)會在法定期限內(nèi)進行初步審查，根據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，經(jīng)營者集中審查期限最長為180天。”付建對界面新聞表示。
公開資料顯示，新巨豐成立于2007年，專業(yè)從事生產(chǎn)液體食品無菌包裝材料，是國內(nèi)為數(shù)不多能夠規(guī)?；a(chǎn)無菌包裝的企業(yè)，產(chǎn)品應(yīng)用于包括伊利在內(nèi)的眾多乳企。
今年年初，剛登陸創(chuàng)業(yè)板不到半年的新巨豐便計劃“入主”國內(nèi)另一家無菌包裝巨頭紛美包裝。
1月29日晚間，新巨豐發(fā)布重大資產(chǎn)購買預案，擬通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式以現(xiàn)金收購JSH Venture Holdings Limited持有的紛美包裝3.77億股股票，約占其總股本的28.22%。交易完成后，新巨豐將成為紛美包裝的第一大股東，但無法實現(xiàn)控制。
不過，這一“蛇吞象”式的收購立即招致了紛美董事會反對，為此紛美還主動向市場監(jiān)管總局遞交反壟斷申報。
對此，新巨豐在接受界面新聞采訪時表示，本次交易后新巨豐未取得紛美包裝的控制權(quán)，也不會對紛美包裝施加決定性影響，根據(jù)《境內(nèi)法律意見書》，本次交易不構(gòu)成《中華人民共和國反壟斷法》第二十五條所規(guī)定的經(jīng)營者集中，無需根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》第二十六條進行經(jīng)營者集中申報。
據(jù)介紹，新巨豐此前已向市場監(jiān)管總局就本次交易不構(gòu)成《中華人民共和國反壟斷法》規(guī)定的經(jīng)營者集中的具體依據(jù)進行詳細說明和請示匯報。直到6月30日新巨豐召開股東大會，此次收購也未被市場監(jiān)管總局要求進行經(jīng)營者集中申報。
而股東大會結(jié)束后僅過了三天，新巨豐便收到市場監(jiān)管總局“建議其進行經(jīng)營者集中申報”的消息。
那么，“經(jīng)營者集中申報”對于新巨豐此次收購影響幾何？
付建對界面新聞表示，企業(yè)并購往往可能導致經(jīng)營者集中，我國對經(jīng)營者集中反壟斷審查遵循“事先申報”原則。經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院反壟斷機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。
根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，企業(yè)并購在可能構(gòu)成經(jīng)營者集中，會觸發(fā)反壟斷調(diào)查的情況下，并購雙方都有義務(wù)在實施并購前，主動向市場監(jiān)督管理局反壟斷局進行申報，否則會受到《反壟斷法》的處罰。在提交申報后，執(zhí)法機構(gòu)會在法定期限內(nèi)進行初步審查，審查期限最長為180天。
盡管如此，新巨豐方面堅稱，尚未發(fā)現(xiàn)可能導致公司或者本次交易的交易對方撤銷、中止本次交易方案或者對本次交易方案作出實質(zhì)性變更的相關(guān)事項。公司將根據(jù)市場監(jiān)管總局的提示建議，提交經(jīng)營者集中申報材料并與市場監(jiān)管總局及時溝通，盡快推動后續(xù)審查事宜，本次交易相關(guān)工作正在有序進行中。
針對收購進展及此事件的影響，界面新聞致電新巨豐，相關(guān)負責人表示一切以公告信息為準。
值得一提的是，關(guān)于“反壟斷事項是否對此次交易構(gòu)成實質(zhì)障礙”也曾一度引發(fā)深交所的關(guān)注問詢。
6月6日晚間，深交所創(chuàng)業(yè)板公司管理部對新巨豐下發(fā)“重組問詢函”，要求新巨豐詳細論證此次收購是否需要進行反壟斷申報，說明反壟斷相關(guān)事項是否會構(gòu)成此次交易的實質(zhì)性障礙，進而說明在前期重大資產(chǎn)重組相關(guān)公告中是否存在應(yīng)披露未披露或者披露不實的事項。
對此，新巨豐在回復函中結(jié)合國家市場監(jiān)督管理總局《經(jīng)營者集中審查規(guī)定》中列舉的情形進行了逐條分析。
根據(jù)規(guī)定，“判斷經(jīng)營者是否取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響，應(yīng)當考慮下列因素：
（一）交易的目的和未來的計劃；
（二）交易前后其他經(jīng)營者的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其變化；
（三）其他經(jīng)營者股東（大）會等權(quán)力機構(gòu)的表決事項及其表決機制，以及其歷史出席率和表決情況；
（四）其他經(jīng)營者董事會等決策或者管理機構(gòu)的組成及其表決機制，以及其歷史出席率和表決情況；
（五）其他經(jīng)營者高級管理人員的任免等；
（六）其他經(jīng)營者股東、董事之間的關(guān)系，是否存在委托行使投票權(quán)、一致行動人等；
（七）該經(jīng)營者與其他經(jīng)營者是否存在重大商業(yè)關(guān)系、合作協(xié)議等；
（八）其他應(yīng)當考慮的因素
新巨豐分別強調(diào)，“本次交易目的系戰(zhàn)略入股行業(yè)內(nèi)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，進一步提升企業(yè)競爭力”，“紛美包裝的控制權(quán)不會因為本次交易而發(fā)生變化”，“新巨豐無法在股東大會層面對紛美包裝形成控制”，“新巨豐與其他紛美包裝股東、董事均不存在簽署一致行動人協(xié)議，或約定委托行使投票權(quán)等安排”，“本次交易前，新巨豐和紛美包裝并非客戶或供應(yīng)商關(guān)系，雙方也不存在重大商業(yè)關(guān)系、合作協(xié)議等，因此不存在重大商業(yè)合作關(guān)系”。
不過新巨豐也指出，如公司將來計劃增持紛美包裝股份等實際觸發(fā)《反壟斷法》規(guī)定的經(jīng)營者申報義務(wù)，新巨豐將事先履行經(jīng)營者集中申報義務(wù)。
從盤面來看，7月5日收盤，新巨豐股價收于17.61元/股，上漲2.09%。